T.C. DANIŞTAY
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2006/5525
Karar No : 2009/793
Davacı_ :Tüm Eczacı İşverenler Sendikası (TEİS)
Vekili___: Av. Yasemin Abaslı
Strazburg Cad. 27/10 Sıhhiye/ANKARA
Davalılar : 1 -.Başbakanlık -ANKARA
2-Sağlık Bakanlığı - ANKARA
İstemin Özeti -.22.7.2006 tarih ve 26236 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sağlık Tesislerinin, Kiralama karşılığı Yaptırılması ile Tesislerdeki Tıbbi Hizmet Alanları Dışındaki Hizmet ve Alanların İşletilmesi Karşılığında Yenilenmesine Dair Yönetmeliğin 4 (I) bendinde, tıbbi hizmetler dışındaki alanlar: İhale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak, otopark, otel, banka şubesi restoran, kafeterya, konferans ve kültür merkezi, internet ve iletişim merkezi, eczane, yaşlı bakım evi, kreş, personel servisi, taksi hizmetleri ve benzeri ulaştırma hizmetleri, zayıflama ve diyet merkezi gibi ön proje ile tanımlanacak olan, sağlık tesisi konsepti ile uyumlu alanları ifade eder şeklinde düzenlemede yer alan "Eczane" kelimesinin mevzuat hükümlerine aykırı olduğu ileri sürülerek İptali istenilmektedir.
Başbakanlığın Savunmasının Özeti; Usule ilişkin olarak davanın ehliyet yönünden reddi gerektiği, esastan ise, bu dava usulüne uygun yürürlüğe konulan yönetmelik hükmünde mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek davanın reddi gerektiği savunulmuştur.
Sağlık Bakanlığının Savunmasının özeti: Yasa hükümlerine uygun olarak hazırlanan dava konusu yönetmelik hükmünde hukuka aykırılık bulunmadığı, ayrıca davacının iddiası doğrultusunda gerekli çalışmalara başlandığı ileri sürülerek davanın reddi gerekliği savunulmuştur.
Danıştay Tetkik Hakimi_____ : Demet Ünal
Düşüncesi :Dava. 22.7.2006 tarih ve 26236 sayılı Resmi Gazete'de
yayımlanarak yürürlüğe giren Sağlık Tesislerinin, Kiralama karşılığı Yaptırılması ile Tesislerdeki Tıbbi Hizmet Alanları Dışındaki Hizmet ve Alanların İşletilmesi Karşılığında Yenilenmesine Dair Yönetmeliğin 4 (I) bendinde yer alan "Eczane" kelimesinin iptali istemiyle açılmıştır.
Hastane bünyesinde yer alan eczanelerin o hastane içerisinde bulunan hastalara ilaç tedariki dışında ticari bir amaç taşımaması gerektiği gözönüne alındığında sağlık hizmetinin devamı niteliğinde olan eczanelerin kafeterya vb. alanlarla aynı kapsamda tutularak tıbbi hizmet alanı dışı alan olarak kabulü ile işletmesinin hastane işletilmesinden ayrı olarak müteahhite devredilmesine yönelik düzenlemede mevzuat hükümlerine, kamu yararı ve hizmet gereklere uyarlık bulunmamaktadır.
Dairemizin 29.12.2006 tarih ve E:2006/5155 sayılı kararıyla iptaline karar verildiğinden, bu dosyada dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
T.C. DANIŞTAY ONUNCU DAİRE
Esas No : 2006/5525
Karar No : 2009/793
Danıştay Savcısı__________ : Ergün Özcan
Düşüncesi : Dava, 22.7.2006 günlü, 26236 sayılı Resmi gazetede
yayımlanan Sağlık Tesislerinin, Kiralama karşılığı Yaptırılması ile Tesislerdeki Tibbi Hizmet Alanları Dışındaki Hizmet ve Alanların İşletilmesi Karşılığında Yenilenmesine Dair Yönetmeliğin 4 (I) bendinde yer alan "Eczane"kelimesinin iptali istemiyle açılmıştır.
3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununun Ek.7. maddesinde," Yapılmasının gerekli olduğuna Yüksek Planlama Kurulu tarafından karar verilen sağlık tesisleri. Sağlık Bakanlığınca verilecek ön proje ve belirlenecek temel standartlar çerçevesinde, kendisine veya Hazineye ait taşınmazlar üzerinde ihale ile belirlenecek gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine kırkdokuz yılı geçmemek şartıyla belirli süre ve bedel üzerinden kiralama karşılığı yaptırılabilir.
Bu amaçla Maliye Bakanlığınca, gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine Hazineye ait taşınmazlar bedelsiz devredilebilir. Bu taşınmazların sözleşme süresince amacı dışında kullanılamayacağına, Maliye ve Sağlık Bakanlıklarından izin alınmaksızın devredilemeyeceğine dair tapu kütüğüne şerh konulur.
Kira bedeli ve kiralama süresinin tespitinde; taşınmazın gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine ait olup olmadığı, bedelsiz Hazine taşınmazı devredilip devredilmediği, yatırımın maliyeti, tıbbi donanımın bu kişiler taralından sağlanıp sağlanmayacağı, kiralama konusu taşınmaz ve üzerindeki sağlık tesislerinde tıbbi hizmetler dışındaki hizmetlerin ve alanların işletilmesinin kiralayana verilip verilmeyeceği hususları dikkate alınır.
Bu şekilde yapılacak kiralama işlemlerine ait kira bedelleri Sağlık Bakanlığına bağlı Döner Sermaye İşletmelerince ödenir.
Sağlık Bakanlığının kullanımında bulunan sağlık tesislerinin, öngörülecek proje ve belirlenecek esaslar doğrultusunda yenilenmesi; tesislerdeki tıbbi hizmet alanları dışındaki hizmet ve alanların işletilmesi karşılığında, sözleşmeyle gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine yaptırılabilir. " kuralına yer verilmiş.6197 sayılı Eczacılar ve Eczaneler Hakkında Kanunun 1, 14, ve 16. maddelerinde eczacılık ve eczanelerle ilgili temel düzenlemeler yer almış, Eczaneler ve Eczane Hizmetleri Hakkında Yönetmelikte ise eczanelerin açılmasına dair usul ve esaslar, eczanelerin açılacağı yerlerin özellikleri, eczanelerin kısımları, laboratuvarlarının vasıf ve şartları, eczanelerde bulunması gereken alet ve sair malzemeler ve eczane hizmetleri île ilgili diğer hususlar düzenlenmiştir
Aktarılan bu düzenlemelerle eczane açmanın usul ve esasları ayrıntılı olarak belirlenmiş, bütün eczanelerin açılmasında ruhsal alınması ve işletilmesi özel kurala bağlanmış olup.hastane bünyesinde yer alan eczanelerin o hastane içinde bulunan hastaların ilaçlarını sağlama dışında ticari bir amaç taşımalarının mümkün olmaması ve eczacılık mesleğinin sağlık hizmeti ağırlıklı bir alan olduğu gözönüne alındığında, eczanelerin yönetmeliğin (I) bendi kapsamında tıbbi hizmetler dışındaki alanlar olarak değerlendirilmesine
DANIŞTAY
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2006/5525
Karar No : 2009/793
ve bunun sonucu olarak işletmesinin hastanelerden bağımsız olarak müteahhide
devredilmesine olanak sağlayan dava konusu düzenlemenin 3359 sayılı Kanunun Ek 7 maddesine aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle dava konusu Yönetmeliğin (I) bendinde yer alan " eczane " İbaresinin iptaline karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Onuncu Dairesince, davalı idarelerden Başbakanlığın usule yönelik iddiası yerinde görülmeyerek işin esası incelendi, gereği görüşüldü :
Dava, 22,7.2006 tarih ve 26236 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sağlık Tesislerinin, Kiralama Karşılığı Yaptırılması ile Tesislerdeki Tıbbi Hizmet Alanları Dışındaki Hizmet Alanlarının İşletilmesi Karşılığında Yenilenmesine Dair Yönetmeliğin 4 üncü maddesinin (l) bendinde tıbbi hizmetler dışındaki alanlar, ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak, otopark, otel, banka şubesi restoran, kafeterya, konferans ve kültür merkezi, internet ve iletişim merkezi, eczane, yaşlı bakım evi, kreş, personel servisi, taksi hizmetleri ve benzeri ulaştırma hizmetleri, zayıflama ve diyet merkezi gibi ön proje ile tanımlanacak olan, sağlık tesisi konsepti ile uyumlu alanları,ifade eder şeklinde düzenlemede yer alan "eczane" kelimesinin iptali istemiyle açılmıştır.
Anılan Yönetmelikte yer alan ve davaya konu olan "Eczane" kelimesinin 8.5.2007 tarih ve 26518 sayılı Resmi Gazete'de Yayımlanan Yönetmelik değişikliğiyle yönetmelik hükmünden çıkarılmış olmasının, davanın açıldığı tarih itibariyle yargısal denetiminin yapılmasına engel teşkil etmeyeceği açıktır.
3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununun Ek.7 nci maddesinde, "yapılmasının gerekli olduğuna Yüksek Planlama Kurulu tarafından karar verilen sağlık tesisleri, Sağlık Bakanlığınca verilecek ön proje ve belirlenecek temel standartlar çerçevesinde, kendisine veya Hazineye ait taşınmazlar üzerinde ihale ile belirlenecek gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine kırkdokuz yılı geçmemek şartıyla belirli süre ve bedel üzerinden kiralama karşılığı yaptırılabilir.
6u amaçla Maliye Bakanlığınca, gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine Hazineye ait taşınmazlar bedelsiz devredilebilir. Bu taşınmazların sözleşme süresince amacı dışında kullanılamayacağına,Maliye ve Sağlık Bakanlıklarından izin alınmaksızın devredilemeyeceğine dair tapu kütüğüne şerh konulur.
Kira bedeli ve kiralama süresinin tespitinde; taşınmazın gerçek veya Özel hukuk tüzel kişilerine ait olup olmadığı, bedelsiz Hazine taşınmazı devredilip devredilmediği, yatırımın maliyeti, tıbbi donanımın bu kişiler tarafından sağlanıp sağlanmayacağı, kiralama konusu taşınmaz ve üzerindeki sağlık tesislerinde tıbbi hizmetler dışındaki hizmetlerin ve alanların işletilmesinin kiralayana verilip verilmeyeceği hususları dikkate alınır,
Bu şekilde yapılacak kiralama işlemlerine ait kira bedelleri Sağlık Bakanlığına bağlı Döner Sermaye İşletmelerince ödenir.
T.C. DANIŞTAY
ONUNCU DAİRE
Esas No -.2006/5525
KararNo : 2009/793
Sağlık Bakanlığının kullanımında bulunan sağlık tesislerinin, öngörülecek proje ve belirlenecek esaslar doğrultusunda yenilenmesi; tesislerdeki tıbbi hizmet alanları dışındaki hizmet ve alanların işletilmesi karşılığında, sözleşmeyle gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerince yaptırılabilir", hükmü yer almaktadır.
6197 sayılı Eczacılar ve Eczaneler Hakkında Kanunun 1. maddesinde; "Eczacılığın eczane, ecza deposu, ecza dolabı, galenik, tıbbi ve ispençiyari mevat ve müstahzarat laboratuvarı veya imalathanesi gibi müesseseler açmak ve işletmek veya tıbbi ve ispençiyari müstahzarat ihzar veya imal etmek veyahut bu kabil resmi veya hususi müesseselerde mesul müdürlük yapmak olduğu belirtilmiş; 14 inci maddesinin (A) bendinde, içindeki hastalara ilaç vermeye mahsus hastane ve buna benzer müesseselerin eczanelerinin açılmasına mahallin sağlık ve sosyal yardım müdürlüğü tarafından usulü dairesinde müsade verileceği ve keyfiyetin vekalete bildirileceği; 16. maddesinde, Resmi ve Devlete bağlı teşekküle ait eczanelerin, bu mahallerde serbest eczane bulunmadığı takdirde bedeli mukabilinde halka ilaç satmaya veya tertip etmeye mezun olduğu, kurala bağlanmıştır.
181 sayılı Sağlık Bakanlığının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 maddesinin (d) bendinde; ilaç, uyuşturucu ve psikolrop maddelerin üretim ve tüketimini her safhada kontrol ve denetlemek; farmasötik ve tıbbi madde ve müstahzar üreten yerlerin, dağıtım yerlerinin açılış ve çalışmalarını esaslara bağlamak, denetlemek; 11. maddesinin (b) bendinde de, farmasötik ve tıbbi madde ve müstahzarı üreten yerlerin, dağıtım ve depolama üniteleri ile eczanelerin açılış ve çalışmalarının esaslarını tespit etmek, gerekli denetimleri yapmak görev ve yetkileri Sağlık Bakanlığına verilmiş bulunmaktadır. Aynı Kanun Hükmünde Kararnamenin 43. maddesinde de, Bakanlığın, kanunla yerine getirmekle yükümlü olduğu hizmetleri tüzük, yönetmelik, tebliğ, genelge ve diğer idari metinlerle düzenleyebileceği belirtilmiştir.
6197 sayılı Yasanın 20. maddesi ve 181 sayılı Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 43. maddesine dayanılarak çıkarılan ve 13.10.1992 tarih ve 21374 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Eczaneler ve Eczane Hizmetleri Hakkında Yönetmelikle, eczanelerin açılmasına dair usul ve esaslar, eczanelerin açılacağı yerlerin özellikleri, eczanelerin kısımları, laboratuvarlarının vasıf ve şartları, eczanelerde bulunması gereken alet ve sair malzemeler ve eczane hizmetleri ile ilgili diğer hususlar düzenlenmiştir
Anılan Yönetmeliğin 9, maddesinin 5' nci fıkrasında 20. 1.2006 tarih ve 26055 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Eczaneler ve Eczane Hizmetleri Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1' nci maddesiyle yapılan değişiklikle "Havaalanları, otogarlar ve tren garları hariç olmak üzere, birinci, ikinci ve üçüncü basamak sağlık kurum ve kuruluşu bulunan, mülkiyeli kamuya veya gerçek/tüzel kişilere ait olan bina ve müştemilatı ile bu yapıların bulunduğu bahçe sınırlan içerisinde serbest eczane açılamaz." hükmü yer almaktadır.
T.C. DANIŞTAY
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2006/5525
Karar No : 2009/793
Sağlık Tesislerinin Kiralama Karşılığı Yaptırılması ile Tesislerdeki Tıbbi Hizmet
Alanları Dışındaki Hizmet ve Alanların işletilmesi karşılığında Yenilenmesine Dair
Yönetmelik'in 1. maddesinde; amacının, 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun ek
7 nci maddesi uyarınca; yapılmasının gerekli olduğuna Yüksek Planlama Kurulu tarafından
karar verilen sağlık tesislerinin, Sağlık Bakanlığınca verilecek ön proje ve belirlenecek temel
standartlar çerçevesinde, kendisine veya Hazineye ait taşınmazlar üzerinde ihale ile
belirlenecek gerçek kişilere veya özel hukuk tüzel kişilerine kırkdokuz yılı geçmemek şartıyla
belirli süre ve bedel üzerinden kiralama karşılığı yaptırılmasına, bu amaçla Maliye
Bakanlığınca Hazineye ait taşınmazlar üzerinde gerçek kişiler veya özel hukuk tüzel kişileri
lehine bedelsiz olarak kırkdokuz yıla kadar bağımsız, ve sürekli nitelikli üst hakkı tesis edilmek
suretiyle bu taşınmazların devredilmesine; kira bedeli ve kiralama süresinin tespitine, sağlık
tesislerindeki tıbbi hizmet alanları dışındaki hizmet ve alanların işletilmesi karşılığında
yenilenmesine, ihale yöntemlerine, isteklilerde aranacak niteliklerin belirlenmesine,
sözleşmelerin kapsamı ve diğer hususlara dair usul ve esasları belirlemektir" hükmü yer
almakta olup 4 üncü maddesinin (i) bendinde, sağlık tesisinin Entegre sağlık kampusu, eğitim
araştırma hastanesi, devlet hastanesi, özel dal hastanesi, gün hastanesi, sağlık ocağı, klinik
otel, rehabilitasyon merkezi, aşı eğitim merkezi, aşı üretim merkezi, aşı araştırma-geliştirme
merkezi, ana çocuk sağlığı ve aile planlaması merkezi, toplum sağlığı merkezi, organ ve doku
bankası, bölgesel kan merkezi, kan ürünleri üretim tesisi, ağız ve diş sağlığı merkezi, tüm kara
hava ve deniz teçhizatları dahi! olmak üzere 112 acil servis komuta kontrol merkezi ile
destek birimleri dahil ilgili tesisin her türlü bölümleri ve bunlarla sınırlı olmamak kaydıyla,
Bakanlığın yapmak ve yaptırmakla yükümlü olduğu ek binalar dahil sağlıkla ilgili diğer tüm
tesislerini,
(I) bendinde de, tıbbi hizmetler dışındaki alanların; İhale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak, otopark, otel, banka şubesi restoran, kafeterya, konferans ve kültür merkezi, internet ve iletişim merkezi, eczane, yaşlı bakım evi, kreş, personel servisi, taksi hizmetleri ve benzeri ulaştırma hizmetleri, zayıflama ve diyet merkezi gibi ön proje ile tanımlanacak olan, sağlık tesisi konsepti ile uyumlu alanları,
m) bendinde de Tıbbi hizmetler dışındaki hizmetlerin: Sözleşme hükümlerine göre, yüklenici tarafından üstlenilen tıbbi destek hizmetleri ile bilgi işlem, hasta danışmanlığı, sterilizasyon, çamaşırhane, temizlik, güvenlik, yemekhane arşivleme ve benzeri hizmetleri; aydınlatma, asansör, ısıtma, soğutma, havalandırma, tıbbi gaz, su ve enerji temini, atık ve atık su uzaklaştırma hizmetleri de dahil olmak üzere binaların tamiri, bakımı ve işletilmesi , park ve bahçe bakımı ve kara, hava , deniz ambulans hizmetleri ile morg ve gasilhane hizmetlerini, ifade ettiği belirtilmiştir.
Yukarda yer alan düzenlemelerden eczanelerin açılmasına dair usul ve esaslar ile eczanelerin açılacağı yerlerin özellikleri ve eczane hizmetleri ile ilgili hususları düzenlemek amacıyla yürürlüğe konulan Eczaneler ve Eczane Hizmetleri Hakkında Yönetmelikle eczane
T.C. DANIŞTAY
ONUNCU DAİRE
Esas No 2006/5525
Karar No 2009/793
açmanın usul ve esasları ayrıntılı olarak belirlenmiş, bütün eczanelerin açılmasında ruhsat alınması ve işletilmesi özel kurala bağlanmıştır,
Hastane bünyesinde yer alan eczanelerin o hastane içinde bulunan hastaların ilaç tedariki dışında ticari bir amaç taşıyamamaları ve eczacılık mesleğinin sağlık hizmeti ağırlıklı bir alan olduğu gözönüne alındığında, eczanelerin yönetmeliğin (l) bendi kapsamında tıbbi hizmetler dışındaki alanlarda değerlendirilmesinde ve bunun sonucu olarak işletilmesinin hastanelerden bağımsız olarak müteahhide devredilmesine olanak sağlayan dava konusu düzenlemede mevzuat hükümlerine, kamu yararına ve hizmet gereklerine uyarlık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle Yönetmeliğin 4. maddesinin (I) bendinde yer alan ""Eczane" ibaresinin iptaline, aşağıda dökümü yapılan 119,00 TL yargılama giderleri ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 575,00 TL avukatlık ücretinin davalı idarelerden alınarak davacıya ödenmesine, posta ücretinden artan 6.5 TL nin isteği halinde davacıya iadesine, 10.2.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Başkan Üye Üye Üye Üye
Mehmet Ahmet Nüket Emin Celalettin Kemal
ÜNLÜÇAY BAŞPINAR YOKLAMACIOĞLU ÖZKAN BİLECEN
Yargılama Giderleri:
Yargı Harçları : 65,70- TL:
Posta Gideri : 53.50-TL:
Toplam :119.20.- TL
